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2021-09-28 00:00长晟骐达编辑:mozhe人气:


威斯康星大学法学院Vilas研究教授兼法学教授Shubha Ghosh的客座文章

一年半前,联邦巡回法院对其Bilski意见提出挑战,广泛引用最高法院的先例,提出"机器或转换测试"来确定一个过程何时构成可专利的主题。现在,最高法院驳回了联邦巡回法院的结论,即"机器或转换"是唯一的测试使用,并提供了一个额外的基础,为什么比尔斯基的专利对冲风险的方法是不可专利的。在这样做的过程中,最高法院已经抛出了挑战,让学者和专利律师团去猜测美国专利商标局和联邦巡回法院在使用可专利的主题作为可专利性的限制方面可能会走到哪里。当硝烟散去时,比尔斯基的意见将很像2007年KSR的决定,这不应令人惊讶,因为肯尼迪大法官撰写了这两个。正义肯尼迪在法庭上的意见一致确认了联邦巡回法院驳回比尔斯基专利的裁决。九位大法官一致认为,联邦巡回法院错误地从先例中提炼出"机器或转换"测试作为确定某一过程何时为可申请专利的主题的唯一测试。法院根据《专利法》第100节中的工艺定义以及Gottschalk v Benson、Parker v Flook和Diamond v Diehr案中的判例(自1970年和1981年)作出了这一裁决。与会者还一致认为,可申请专利的标的物范围很广,最近的打假案例,限制是有限的和可辨别的,户籍公证,而不是开放式的。其中一个限制是抽象概念没有专利权,一致认为,比尔斯基关于对冲方法的主张过于抽象,描述了一个在该领域已经确立的一般过程。简言之,反对将"机器或变换"测试作为识别可专利过程的唯一测试,侵权申诉,并确认可专利标的物的众所周知的例外:自然规律、物理现象和抽象概念,这是一致的,Bilski诉Kappos案让我想起了加拿大最高法院2002年在哈佛大学诉加拿大(专利专员)案中的判决,该判决驳回了一项关于多细胞生物的专利。这两项判决在很大程度上依赖于对法规的严格解读,加拿大最高法院裁定,加拿大专利法规中的"发明"一词不包括生物。然而,加拿大最高法院的决定似乎向加拿大议会发出了一个明确的信息,即在必要时修改该法令。相比之下,尚不清楚美国最高法院在比尔斯基案中传达的信息是什么。该意见是对联邦巡回法院将最高法院判例错误地描述为"机器或改造"测试的回应。但在更深层次上,人们不禁要问,最高法院为从业者、学者和决策者提供了什么样的指导。法院向联邦巡回法院提出挑战,想必他们现在会接受新的先例,并用它来塑造专利实践。

缺乏明确性部分反映在布雷耶法官的同意,以及斯卡利亚法官的加入,为如何确定一个过程是否为可申请专利的主题提供四个指导原则。这四条原则是:(一)可专利标的物有限制;(二)转化是判断一个过程何时是可专利标的物的一条重要"线索"。(三)机器或转化不是确定一个过程何时是可专利标的物的唯一检验标准;(四)"有用的、具体的、有形的"检验标准不描述该过程构成可专利标的物的全部范围。这四个原则概括为:对可专利标的物的限制与转化为物理状态有关,但有用性、具体性和有形性并不能描述可专利标的物的范围。布雷耶法官的原则意味着对"可疑"专利的限制,例如那些与机器或改造无关的"用激光笔操纵猫"的专利。问题是我们不知道这些额外的限制是什么。

毫无疑问,更多的诉讼正在进行中,也许法院将审理另一个涉及医疗诊断专利或"可疑"专利的案件。但比尔斯基一案将对专利的起诉方式产生直接影响。在最高法院2007年做出KSR裁决后,专利审查员抓住了最高法院关于"常识"的语言,以发布明显的拒绝,因为声称的组合被认为是"常识性的"。我们可以预测比尔斯基案后的类似反应。法院没有扼杀机器或改造,现在只是一次考验。专利审查员仍然可以使用该测试作为拒绝的依据。此外,法院对抽象概念的强调为因缺乏可申请专利的标的物而拒绝专利创造了另一个基础。

具体而言,法院现在恢复了Gottschalk-Parker-Diehr系列案件,它们是在联邦巡回法院成立之前建立的,商标注册多少,联邦巡回法院经过一段时间的提炼,形成了对可申请专利的标的物的广泛的"有用的具体的有形的"方法,然后形成了"机器或转换测试"。实际上,最高法院通过恢复其先例,已经否定了25年的历史联邦巡回法院对这一理论的尝试。这种复兴为考官重新思考过程、机器和物理世界之间的关系开辟了可能性。"可疑的"专利"可能会被拒绝,因为物理现象是微不足道的或过于抢先的领域。专利权要求可能需要更紧密地连接到机器的具体形式,而不是抽象的、无实体的形式。一个有趣的问题是,在州立街上争论的专利是否能在比尔斯基提出的分析中幸存下来。一方面,有争议的资产配置方法可以说和对冲方法一样抽象。另一方面,这种方法似乎与机器紧密联系在一起,给这个过程一些特定的限制。

(来源:长晟骐达)

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